Франчайзинг что это такое. преимущества и недостатки, договор франчайзинга

Франчайзинг – что это такое

Что такое франчайзинг, знают сейчас все: этот вариант ведения бизнеса стал с недавних пор весьма популярным в нашей стране. Суть его довольно проста. Обычно фирма, владеющая известным брендом, перепродает право на выпуск и/или продажу под этим брендом товаров либо возмездное оказание услуг по заключенному договору об оказании возмездных услуг компании-партнеру за определенное вознаграждение. См. подробнее, о том, что такое роялти.  Подробнее про договор на возмездное оказание услуг образец.  При этом партнер получает схему ведения бизнеса, ноу-хау, рекламные материалы. Сейчас такие взаимоотношения распространены в самых разных сферах: это, прежде всего, ресторанный бизнес, продажа одежды, обуви, косметики, салоны красоты, медицинское обслуживание. Количество франчайзи растет с каждым годом. По данным Российской ассоциации франчайзинга, в середине 2016 года Общее число франчайзинговых компаний в РФ составило 1300, а франчайзинговых точек — превысило 70 тыс.

Как отмечают многие эксперты, сейчас франчайзинг завоевывает все новые, даже не вполне традиционные сектора или направления, например, агропром или даже каршеринг. Но лидерами все же остаются ритейл и общепит, а вот услуги b2b по франшизе, например, довольно редкое явление. Тем не менее, по разным данным, чуть ли не треть бизнесменов имеют очень размытое представление о тонкостях такого партнерства.

Одна из причин слабых знаний о франчайзинге – терминологическая путаница. Российский законодатель отошел от иностранной уже сложившейся практики и вместо общепринятого во всем мире термина «франчайзинг» использовал термин «коммерческая концессия».

Комментарии экспертов

Владимир Данилевский, старший юрист юридической фирмы КЛИФФ

Термины эквивалентны, но в российской правовой действительности несут определенные неудобства для участников. Дело в том, что под терминами «концессия»/«концессионный договор»/«концессионное соглашение» принято понимать инвестиционный проект, в котором государство и бизнес объединяются для создания (или реконструкции) нового инфраструктурного объекта, который будет использоваться бизнесом, но в итоге отойдет в собственность государства.

Таким образом, получается, что концессия и коммерческая концессия не имеют сходства ни по составу сторон, ни по содержанию взаимных обязательств.

Нельзя не упомянуть и термин франшиза, который также имеет и иное определение в законе об организации страхового дела в РФ – как убытки, которые не подлежат возмещению. Таким образом, для понимания российской интерпретации «коммерческой концессии» иностранным контрагентам зачастую приходится прилагать определенные усилия.

Кирилл Никитин, юрист юридической фирмы VEGAS LEX

Франчайзинг в традиционном его понимании подразумевает более высокий уровень коммуникаций между правообладателем и приобретателем прав, включая, но не ограничиваясь, оказанием приобретателю технического, консультативного и иного содействия, а также контроль за его действиями.

Вадим Конюшкевич, партнер компании «Линия Права»

Между коммерческой концессией и франчайзингом существует ряд различий. В частности, франчайзинг предусматривает техническую и консультационную поддержку франчайзером франчайзи, в то время как для коммерческой концессии такие условия не являются обязательными. Однако российское законодательство позволяет дополнительно предусмотреть такие условия в договоре коммерческой концессии.

Скачайте полезные документы:

Договор коммерческой концессии бланк
Договор коммерческой концессии заполненный образец
Бюджет доходов и расходов по услугам франчайзинга

Преимущества франчайзинга

Плюсы такого прихода «на все готовенькое очевидны», причем для обеих сторон.

Для франчайзи (приобретателя лицензии):

1. Компания – «оригинал» уже позаботилась о самом главном: о создании и развитии бренда и его узнаваемости. А это весьма и весьма затратно. Приобретатель франшизы, таким образом, получает готовый раскрученный бренд и рекламные материалы к нему (от брошюр до видео), и ему нет нужды тратиться на билборды, рекламу на телевидении, радио и в интернете.
2. Желание «припасть к надежному источнику» вызывает уважение у контрагентов: не только клиенты, но и поставщики, и арендодатели испытывают больше доверия к начинающему бизнесмену, планирующему работать по франшизе, чем к стартапу, который пытается раскрутить свой собственный, никому не известный товарный знак. На кредитные организации известная марка также произведет впечатление, а значит, наверняка будет легче договориться о кредитах.
3. Обучение и консультации: франчайзеры часто проводят тренинги для персонала приобретателей франшизы, консультируют и оказывают техподдержку.
4. Получение готовой финансовой схемы, вместе с особенностями бухучета.
5. Доступ к исследованиям и разработкам хозяина бренда, то есть отсутствие необходимости самому в них вкладываться.
6. Франчайзер может предоставить нужное оборудование и даже сырье.

Преимущества для франчайзера (продавца лицензии):

1. Плюс, о котором можно было бы и не говорить, настолько он очевиден: прибыль от продажи франшизы.
2. Повышение известности бренда. Тут тоже все просто: чем больше кафе, магазинов, салонов красоты и т.д. работают под брендом, тем больше людей узнают о нем и, возможно, захотят приобретать продукцию и у самого франчайзера.

Недостатки франчайзинга

Впрочем, было бы весьма наивно рассчитывать на чудо: приобрел франшизу, и деньги сразу потекут рекой. При неумелом подходе можно не распродать даже весьма популярные товары. В общем, прежде чем купить франшизу, нужно четко осознать и возможные риски. Причем могут не только выиграть, но и пострадать обе стороны.

Покупатель франшизы рискует, потому что во многом зависит от продавца.

1. Упадет популярность бренда или в целом спрос на товары франчайзера – понесет убытки и франчайзи.
2. Жесткие рамки, которые устанавливает владелец бренда, существенно ограничивают действия самого франчайзи. К примеру, франчайзер может устанавливать размер арендуемого помещения или даже продавать франшизу только на том условии, что покупатель приобретет помещения в собственность. Какая-либо инициатива по оказанию дополнительных услуг тоже может быть ограничена (или вообще невозможна), даже если, как считает франчайзи, это пошло бы на пользу бизнесу. Владелец бренда может также навязывать свое оборудование и поставщиков сырья или комплектующих, что не всегда выгодно для франчайзера, который не может их сменить, даже если они начнут задирать цены.
3. Штрафы за несоблюдение условий договора.

Комментарий эксперта

Кирилл Никитин, юрист юридической фирмы VEGAS LEX

Помимо риска применения штрафных санкций необходимо иметь виду, что получение франшизы предполагает вложение значительных инвестиций. И в случае расторжения договора есть риск потери инвестиций.

Ничуть не меньше рискует и франчайзер: если выбрать неподходящего покупателя франшизы, который не сможет наладить продажи, то это негативно отразится на имидже бренда. Да и другие потенциальные приобретатели франшизы могут отказаться от ее покупки, решив, что бизнес недостаточно надежен. А доказать им, что виноват сам покупатель, а вовсе не компания-владелец марки, практически нереально. Еще один риск: утечка коммерческих ноу-хау, ведь фактически компании придется раскрыть многие тайны бизнеса (см. подробнее про защиту интеллектуальной собственности).

Вадим Конюшкевич, партнер компании «Линия Права»

Франчайзер несет ответственность  перед клиентами за некачественные продукты,  поскольку данная ответственность установлена императивными нормами российского законодательства и не может быть ограничена в договорном порядке. Согласно статье 1034 ГК РФ правообладатель несет: а) субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии, а также б) солидарную с пользователем ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя.

Вместе с тем стороны договора франчайзинга могут предусмотреть обязанность франчайзи возместить потери франчайзера, вызванные предъявлением требований за некачественные продукты,. Такую возможность предусматривают положения статьи 406.1 ГК РФ о возмещении потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств. Для этого, в частности, соглашением сторон должен быть установлен размер возмещения таких потерь или порядок его определения.

Что же нужно учесть, принимая решение о работе по франшизе

1. Подходит ли франшиза именно вам, в вашей конкретной ситуации. Допустим, у вас есть небольшое помещение в удаленном спальном районе и вы хотите открыть магазин штор. Делать выбор в пользу люксового бренда, пусть даже он отлично продается в крупных торговых центрах, смысла нет: в районе многоэтажек вряд ли удастся привлечь много ценителей дорогих занавесок. То, что успешно раскупается в крупном городе, может не пойти в маленьком, где доходы жителей заметно ниже. Бренд, популярный за рубежом, может оказаться вытеснен с рынка отечественными конкурентами и т.п.
2. Где расположиться? Если помещения еще нет, тогда приходится исходить из имеющейся суммы и интересных франшиз. При этом желательно учесть потенциальную проходимость магазина и его трафик. Если есть сомнения, подойдет ли помещение, можно посчитать проходимость с помощью видеорегистратора или шагомера, а также приложения для смартфона. Впрочем, как уже было сказано, франчайзер иногда ставит жесткие условия касательно помещений, и их придется соблюдать.
3. А что внутри? Интерьер и витрины торговой точки или заведения общепита ничуть не менее важны, чем место его расположения. Например, франшиза ресторанного бизнеса со средним чеком в 1500 и выше потребует серьезных вложений в дизайн помещения и в его внешнее оформление. Хорошо, если в выбранном помещении не нужно тратиться на капитальный ремонт, перепланировку и т.д.
4. Персонал: готовы ли вы нанимать лучших из лучших? Если делаете выбор в пользу элитного бренда, придется раскошелиться, иначе неопытный продавец отпугнет взыскательных клиентов. Конечно, если речь идет о небольшом кафе в спальном районе, то можно нанять и студентов, и приезжих из регионов, которые согласятся на более скромную оплату. Впрочем, как уже было сказано, многие компании – продавцы франшизы устраивают тренинги для приобретателя и его персонала, оказывают техническую поддержку, консультируют и т.д. Они ведь тоже заинтересованы в том, чтобы у франчайзи дела шли на лад.
5. Поставщики оборудования и сырья. Тут ситуация двоякая: если франчайзер сам определяет, с кем из контрагентов работать, то у покупателя франшизы голова не болит о том, где найти качественное оборудование и материалы. С другой стороны, может оказаться выгоднее самому искать контрагентов, если это позволяет договор. Правда, придется учитывать, как правило, весьма жесткие требования к качеству расходников, машин или приборов.
6. Готовы ли вы стать эксклюзивным поставщиком в регионе? Если да, то придется выложить очень крупную сумму паушально. И неудивительно: во-первых, за эксклюзивные права всегда приходится платить, во-вторых, франчайзер рискует весьма сильно: если франчайзи-монополист не справится, то и клиентов распугает, и продать потом франшизу кому-то другому в том же регионе будет непросто.
7. Предусмотреть (насколько это возможно) риски, связанные с макроэкономическими факторами, например, валютным курсом, особенно если бренд зарубежный или по договору дозволяется использовать исключительно импортное сырье и оборудование (см. также какие макроэкономические показатели помогут заранее узнать о завершении кризиса).

Сколько стоит франчайзинг

Традиционная схема франшизы предполагает оплату паушального (то есть разового) вноса за ее покупку и роялти (ежемесячный внос за пользование ею).

Роялти чаще всего рассчитывается как процент от выручки (реже – чистой прибыли), но может определяться и как процент от маржи франчайзи. Обычно процент от маржи удобен тем фирмам, которые могут четко регулировать оптовые и розничные цены.

Некоторые компании устанавливают ежемесячную выплату фиксированной суммы. Иногда франчайзер закладывает в роялти еще и процент за пользование рекламной продукцией, но бывает, что на такие платежи партнеру приходится раскошелиться и отдельно. Некоторые компании (как правило, производители обуви или одежды) вообще не взимают роялти с партнеров, они зарабатывают на объемах закупки у них товаров.

Конечно, порядок работы с франчайзи во многом зависит от конкуренции между брендами, от количества желающих приобрести право на торговлю данными товарами и т.д.

Комментарии экспертов

Владимир Данилевский, старший юрист юридической фирмы КЛИФФ

При определении размеров выплат сразу встает вопрос о налогах. В целом налогообложение франчайзера делится на связанное с передачей комплекса интеллектуальных прав и связанное с получением роялти от пользователя франшизы. Поскольку при франчайзинге исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности сохраняются за правообладателем, а пользователь получает лишь право их временного использования, то такого объекта налогообложения по НДС, как передача исключительных имущественных прав, не возникает (пп.1 п.1 ст.146 Налогового кодекса РФ). Получение же роялти влечет необходимость уплаты налога на прибыль.

Вадим Конюшкевич, партнер компании «Линия Права»

При продаже франшизы у правообладателя возникают обязательства по налогу на прибыль и НДС.

Правообладатель при условии, что он является российской организацией и находится на общем режиме налогообложения, должен включить полученное вознаграждение за предоставленный в пользование комплекс прав в состав доходов, облагаемых налогом на прибыль. Доходы могут быть уменьшены на экономически обоснованные и документально подтвержденные расходы, в том числе на суммы начисленной амортизации по нематериальным активам. Общая ставка налога на прибыль составляет 20%.

Предоставление права на использование исключительных прав по договору франчайзинга для целей НДС является облагаемой НДС реализацией. Ставка НДС составляет 18%.

Вместе с тем Налоговым кодексом предусмотрено освобождение от обложения НДС операций по предоставлению прав на использование изобретений, программ для ЭВМ, баз данных, а также секретов производства (ноу-хау) по лицензионному договору.

Для применения освобождения вознаграждение по договору в отношении различных объектов должно быть согласовано отдельно. В том случае, если будет согласовано единое вознаграждение в отношении всего комплекса прав (включающего как облагаемые, так и освобожденные от НДС объекты), то велика вероятность, что полная сумма вознаграждения будет подлежать обложению НДС.

Договор франчайзинга

Как уже было сказано, парадокс, но факт: российскому законодательству понятие франчайзинга попросту неизвестно. Однако это не значит, что такие взаимоотношения в нем не регулируются. Как правило, компании, имеющие товарный знак, заключают так называемый договор коммерческой концессии. Он регулируется статьями 1027–1040 ГК. Рассмотрим подробнее специфику такого договора.

1. Кто заключает: необходимо, чтобы пользователь был либо юрлицом, либо ИП.
2. Поскольку передается право пользования товарным знаком, то он должен быть зарегистрирован согласно международной классификации для определенных классов товаров. Очень важно внимательно изучить, соответствует ли регистрация знака (его класс) тому виду деятельности, которым собирается заняться пользователь. Для надежности желательно сослаться на подтверждение документов, определяющих наличие прав у владельца бренда.
3. Необходимо указать плату по договору (паушальную часть и роялти – процент или фиксированную сумму).
4. Обычно в договоре франчайзинга четко фиксируют то, каким образом вторая сторона вправе использовать полученные права: какие товары производить/поставлять, какие дополнительные услуги оказывать. Могут быть также прописаны штрафные санкции за несоблюдение требований правообладателя. В любом случае правообладатель может расторгнуть договор, если вторая сторона не соблюдает его инструкции.
5. Если компания настаивает на работе франчайзи с определенными поставщиками, то это тоже прописывается в договоре.
6. Бойтесь конкуренции: очень важно (прежде всего, для франчайзи) оговорить срок пользования правами, а также указать территориальные ограничения. Если пользователь соблюдал условия договора, то он имеет преимущественное право заключения нового договора после окончания срока действия старого. Территориальные условия возможны как для правообладателя, так и для пользователя: франчайзи может настоять на том, что он будет эксклюзивно пользоваться правами в течение срока договора, то есть владелец прав не должен ни передавать право пользования тем же товарным знаком кому-то еще, ни самостоятельно выходить на тот же рынок в данном регионе, даже если он обнаружит, что у партнера дела идут удивительно хорошо. С другой стороны, и собственник бренда может настоять на том, что его партнер не будет заключать договор концессии с кем-либо из его конкурентов.
7. Возможность субконцессии. Иногда хозяева бренда не возражают против того, что получатель прав не только сам их использует, но и передает кому-то за плату.
8. Оговаривается сохранение конфиденциальной информации, поскольку пользователь получает доступ к ноу-хау и коммерческим секретам фирмы.

Регистрация договора франчайзинга

После подписания договор необходимо зарегистрировать в Роспатенте. Без регистрации документ не сможет считаться договором коммерческой концессии, что отразится на защите прав сторон в суде в случае разбирательства. Необходимо помнить, что правообладателю придется нести субсидиарную ответственность, если недовольные заказчики предъявят претензии к пользователю требованиям в связи с неудовлетворительным качеством товаров (услуг).

Если пользователь производит товары правообладателя, то последний отвечает солидарно с партнером.

А как быть, если товарный знак не зарегистрирован? В этом случае компания тоже может передать право пользования своим ноу-хау или иным результатом своей интеллектуальной деятельности, но на основании лицензионного договора.

Комментарии экспертов

Вадим Конюшкевич, партнер компании «Линия Права»

Прежде всего франчайзи может столкнуться с рисками, связанными с нарушением требований к государственной регистрации договора коммерческой концессии. Согласно статье 1028 ГК РФ предоставление права использования исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации.  При несоблюдении этого требования предоставление права использования исключительных прав считается несостоявшимся, а франчайзи – нарушающим исключительные права франчайзера.

К аналогичным рискам может привести приобретение франшизы у лица, не обладающего исключительными правами, использование которых передается по договору. Указанного риска возможно избежать, если до заключения договора проверить титул франчайзера на передаваемые исключительные права.

Владимир Данилевский, старший юрист юридической фирмы КЛИФФ

Есть своя специфика договоров с иностранными владельцами брендов. Нередки случаи, когда иностранные правообладатели предлагают российским партнерам договоры, подчиненные их национальному законодательству. Это происходит и тогда, когда иностранный правообладатель не создает в России свое дочернее предприятие для выстраивания системы субфранчайзинга, и не намеревается проводить предусмотренную российским законом регистрацию передачи своих исключительных прав в Роспатенте.

Формально такой договор не будет признаваться российским судом как договор коммерческой концессии. Но это вовсе означает, что часть прав и обязательств по таким договорам не будут действительны в российском суде и, тем более, в суде страны правообладателя.

Таким образом, российский «франчайзи» может столкнуться с малоизвестным ему правовым регулированием в иностранном суде и, как следствие, с непредвиденными для него последствиями. Если возможность привлечения юристов, специализирующихся на конкретном иностранном праве, ограничена, то для исключения такого риска необходимо максимально внимательно подойти к конструированию отношений франчайзинга именно по модели, предусмотренной российским правом.

Таким образом, франчайзинг в России имеет специфику по сравнению с другими странами – главным образом в связи с законодательными особенностями. Это необходимо учитывать как при оформлении сделки с владельцем бренда, так и при подаче иска в суд.