КИК - это контролируемые иностранные компании

Масштабные изменения происходят в мировом налоговом законодательстве, начиная с 2013 года, когда был утверждён общий стандарт отчетности (CRS), предполагающий прозрачность обмена налоговой информации между странами, подписавшими соглашение.

24 ноября 2014 года вышел «Закон о внесении изменений в части первую и вторую НК РФ (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций»), который среди специалистов известен как «Закон о КИК».

Этот закон является основным вкладом Российской Федерации в общемировую борьбу с так называемыми «shell» компаниями – кондуитными организациями, которые используют исключительно для извлечения налоговых выгод, а не с доказанными деловыми целями. Процесс «деоффшоризации» активно идет как в РФ, так и по всему миру, поэтому тема КИК так актуальна сегодня.

Разберем, какие организации причисляют к контролируемым иностранным компаниям, как отчитываться по ним и какие налоги платить.

Контролируемая иностранная компания

А контроль над организацией определяется по схеме (кликните на картинку, чтобы увеличить изображение):

Контролирующее лицо - это ...

Если осуществление контроля по критерию участия (доли владения) или по критерию учреждения довольно легко идентифицировать, то по критерию контроля нет однозначной процедуры идентификации.

Лицо, юридическое или физическое, контролирующее иностранную компанию или иностранную структуру без образования юридического лица:

• имеет право на получение дохода от КИК (имеются в виду не только дивиденды и распределение прибыли, но и другие виды доходов);
• может распоряжаться прибылью КИК, т.е. определять направление ее использования;
• может прямо или косвенно распоряжаться имуществом КИК;
• участвует в договоре, предметом которого является управление КИК.

Международный стандарт финансовой отчетности (IAS) 24 «Раскрытие информации о связанных сторонах» дополняет список критериев контроля еще некоторыми опциями:

• ФЛ или ЮЛ, контролирующее организацию, принимает основополагающие решения в организации;
• входит в состав ключевого управленческого персонала;
• принимает решения о структуре владения КИК.

Получается, если налоговый резидент РФ управляет КИК через траст или номинальный сервис, то по критерию участия он не является бенефициаром КИК, но по критерию контроля – является.

Если физическое лицо – налоговый резидент РФ руководит иностранной общественной организацией или фондом, при этом оказывает существенное влияние на ее деятельность, то по критерию учреждения он не является бенефициаром КИК, но по критерию контроля – является.

Также контроль над КИК может быть определен по месту фактического получения налогооблагаемой выгоды. Например, даже если активно работающая компания зарегистрирована в одной из иностранных юрисдикций, но фактический офис, управляющий компанией, находится в РФ, то есть основные управленческие решения принимаются из РФ, сотрудники (возможно и не оформленные официально в КИК) трудятся в РФ, то местом получения налогооблагаемой прибыли КИК признается РФ.

Тенденция такова, что иностранные холдинги стремятся финансировать свои дочерние предприятия в России именно через заемные механизмы. Логика понятна: чем платить 5 или 10 процентов налога с дивидендов, выгоднее совсем ничего не платить с процентов по займам. В России такой подход может рассматриваться как метод налоговой оптимизации или уклонение от налогов. Заем от нерезидента: как выгоднее учесть

Уведомление о КИК

В статье 25.14 НК РФ закреплены сроки направления в ФНС ежегодного уведомления о КИК для юридических и физических лиц.

При возникновении или изменении размера доли в КИК физик или организация должны подать в налоговый орган по месту регистрации уведомление о прибыли, полученной КИК за отчетный год, не позднее 20 марта года, который следует за отчетным.

Форма уведомления закреплена законодательно. Юридические лица могут подать только электронный вариант, физические - принести уведомление в налоговую на бумаге.

Если налогоплательщик РФ владеет недействующей иностранной организацией, подавать уведомление по ней  все равно придется, причем по полным правилам подачи  - с отчетностью и аудиторским заключением.

Ответственность за неуведомление о КИК

Если налогоплательщик решит скрыть факт контроля над КИК, но налоговики об этом узнают, такое сокрытие информации обойдется компании или физлицу в 100 000 рублей штрафа по каждой КИК за каждый год непредоставления уведомления.

Аналогичные штрафы ждут тех, кто укажет в уведомлении сведения, не соответствующие действительности или не предоставит вместе с уведомлением финансовую отчетность КИК и аудиторское заключение к ней. Кроме того, по ставке 20 процентов будет доначислен налог на прибыль КИК за отчетный год.

Уже накопилась достаточная база судебных решений в пользу ФНС по делам об отсутствии уведомлений о КИК или неправильном предоставлении информации в уведомлениях. Среди известных ответчиков – Авиакомпания Ютэйр, АО «Экспоцентр» и другие.

Начиная с 2016 года у ФСН появилось гораздо больше инструментов автоматического контроля за трансграничными сделками, вследствие заключения международных соглашений об автоматическом обмене информацией Организации экономического содружества и развития (ОЭСР) о бенефициарах банковских счетов. Банки во всех странах, подписавших соглашение, обязаны выгружать информацию о бенефициарах счетов для совместного пользования, и ФНС имеет доступ в эту базу данных. Кроме того, при переводе денежных средств из РФ и в РФ информация автоматически попадает налоговому инспектору благодаря валютному контролю.

На сегодняшний день нельзя однозначно сказать, что все КИК отслеживаются налоговыми органами, но контроль усиливается в силу того, что процессы с каждым годом становятся все более автоматизированными.

Форма уведомления о КИК

Действующий бланк уведомления утвержден приказом ФНС от 26.08.2019 № ММВ-7-13/422@. Этим же приказом утвержден Порядок заполнения формы. Обращаем внимание, что с 1 января 2020 года введут в обращение новый бланк (приказ ФНС России
от 5 июня 2019 года № ММВ-7-3/279@).

Налогообложение КИК

Процесс налогообложения прибыли от КИК расходится со стандартной схемой расчета налога на прибыль (налога на доходы физического лица) только в части определения налоговой базы. Вторая часть процесса – декларирование и расчет по ставкам налога не отличается от общепринятых.

Организации заносят данные о прибыли от КИК в лист 09 обычной налоговой декларации по налогу на прибыль, физики - в лист Б декларации 3-НДФЛ (скачать новую форму). Информация по каждой КИК подается отдельно, данные не суммируются. Декларации должны быть предоставлены в ФНС в рамках обычного порядка подачи деклараций вместе с другими листами документа.

Рассмотрим подробнее механизм формирования налоговой базы по прибыли от КИК.

Минимальная сумма прибыли КИК, которая может быть использована в качестве налогооблагаемой базы, - 10 млн руб. Прибыль КИК ниже этой суммы не облагается налогом в РФ.

Далее происходит процесс определения доли контролирующего лица - резидента РФ в КИК. Возможны две даты, на которые определяется доля владения - на дату принятия решения о распределении прибыли КИК (выплаты дивидендов, например) или же, если нет решения о распределении прибыли, но сама прибыль при этом имеется – по доле владения на дату окончания отчетного периода (31 декабря).

С определением доли тоже могут возникнуть сложности – если доля владения не закреплена ни в одном из уставных документов, то признается так называемая фактическая доля исходя прав владельцев на прибыль КИК.

Пример: управление КИК через траст. Юридическая доля владения принадлежит трасту, а фактическая – 100% бенефициару в РФ. Налоговый спор при этом выиграет ФНС и доначислит налог на прибыль по доходам, даже не распределенным бенефициару.

Механизмы определения косвенного владения КИК также закреплены в НК РФ (ст 105.2), поэтому скрыть долю владения за несколькими «пустышками» не удастся.

Для того чтобы определить налогооблагаемую базу, нужно посчитать чистую прибыль. См, как рассчитать чистую прибыль. 

В методологии расчета чистой прибыли РФ полагается на национальные стандарты юрисдикции КИК, если только эта юрисдикция причислена к списку стран, заключивших с РФ международный договор по вопросам налогообложения, и в отношении отчетности вынесено положительное аудиторское заключение.

Если отчетность КИК не соответствует указанным выше правилам, чистую прибыль определяют по стандартам Российской Федерации, описанным в главе 25 НК. Обычно данную схему расчета применяют оффшоры из юрисдикций, с которыми у РФ не подписано соглашение об обмене информацией для целей налогообложения.

Налогообложение КИК: законодательные послабления

В законе о КИК предусмотрены не только запрещающие и предупреждающие нормы, но и послабления по налогообложению прибыли КИК.

Итак, прибыль КИК не подлежит обложению, если:

• иностранная компания - активная организация, то есть получает доходы от операционной деятельности и несет расходы на операционную деятельность, а не существует только за счет пассивных доходов. Доля «активных» доходов должна составлять не менее 80%. Место регистрации КИК при этом не важно. Важно, чтобы компания действительно функционировала в юрисдикции, имела физический, а не номинальный офис, сотрудников, отвечала другим критериям существенности;
• КИК зарегистрирована и функционирует в одной из стран – членов Евразийского экономического союза;
• по законодательству страны налогового резидентства КИК эффективная ставка налога на прибыль составляет 75% и более от средневзвешенной ставки налога на прибыль в РФ. Этот пункт действует только для организаций – резидентов стран, с которыми действуют международные соглашения об избежании двойного налогообложения. Таких по состоянию на 01.11.2019 года насчитывается 84;
• КИК - некоммерческая организация или фонд.

В качестве заключения

Выход закона о КИК снизил потери РФ от вывода денежных средств в три раза уже в 2015 году (с 152 млрд. долл в 2014 году до 52 млрд. долл), и продолжает снижать по сей день.

Помимо закона о КИК, государство использует такие административно-запретительные меры как:

• валютный контроль;
• ограничение количества банков с разрешением открывать валютные счета;
• периодический банковский контроль трансграничных платежей по 113-ФЗ.

Эти меры, с одной стороны, работают эффективно на страже интересов государства. С другой стороны, для законопослушного бизнеса они избыточны и оказывают отрицательное влияние на рентабельность.

Ограничения, вводимые законодателями, в первую очередь оказывают влияние на «агрессивных» налоговых оптимизаторов, причем эти ограничения вводятся не только со стороны РФ. Во всем мире стало сложнее открыть расчетный счет для организации - пустышки. Введение ужесточений оборачивается в основном не налоговыми потерями, а административными затратами, что тоже не является позитивной тенденцией.

Однако, преимущества перекрывают отрицательный эффект от зарегулированности. Это и простота доступа на международные рынки, в том числе рынки финансирования, и более прозрачная система налогообложения, защита активов, особенно нематериальных, и самого права владения бизнесом.